近日，由中聯(lián)重科自主研發(fā)制造的QUY1000履帶起重機在使用過程中由于主臂斷裂，造成5死1傷的重大事故，引起了行業(yè)內(nèi)對其性能和質(zhì)量的質(zhì)疑。事后，設(shè)備購買方上海至圣委托專業(yè)機構(gòu)對涉事起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫進行了質(zhì)量鑒定。鑒定結(jié)果顯示，斷裂處焊縫存在多處未焊透及夾渣缺陷。隨后，上海至圣以產(chǎn)品存在質(zhì)量缺陷為由，將中聯(lián)重科告上法庭。
　　
　　近日記者獲悉，由中聯(lián)重科生產(chǎn)的QUY1000履帶起重機在工程方使用過程中，因發(fā)生事故導(dǎo)致5死1傷。目前施工方上海至圣工程機械有限公司(以下簡稱：上海至圣)已將中聯(lián)重科告上法院，質(zhì)疑其生產(chǎn)的中聯(lián)牌QUY1000履帶起重機存在質(zhì)量缺陷，并要求索賠約2000萬元，目前此案仍未開庭審理。
　　
　　名牌機械設(shè)備使用中突發(fā)事故
　　
　　2009年3月10日，上海至圣與中聯(lián)重科長沙分公司簽訂了購買中聯(lián)重科生產(chǎn)的QUY1000履帶起重機的《購買意向協(xié)議》。約定上海至圣以分期方式用人民幣5400萬購買中聯(lián)重科生產(chǎn)的1000T起重機，自起重機投入施工現(xiàn)場之日起8個月為試驗調(diào)試期，中聯(lián)重科長沙分公司在該期間內(nèi)為起重機提供專職保養(yǎng)和人員培訓(xùn)，并保證起重機的及時調(diào)試并達到正常使用工況。隨后，雙方又簽訂了《買賣合同》，在上海至圣支付了1000萬元首付款后，2011年3月27日，中聯(lián)重科向上海至圣交付了起重機。
　　
　　2011年9月26日，上海至圣與甘肅龍寶風(fēng)電工程有限公司達成租賃事宜，將該起重機用于華銳風(fēng)電(5.47,0.10,1.86%)甘肅酒泉1臺5MW風(fēng)力發(fā)電機組吊裝工作。2011年10月2日，該起重機在中聯(lián)重科長沙分公司的技術(shù)人員組裝及調(diào)試下安裝完畢并開始進行作業(yè)。
　　
　　但在2011年10月10日22點40分左右，起重機在吊裝5兆瓦風(fēng)機機艙時，由于基節(jié)主臂斷裂，起重機傾倒并側(cè)滑，造成5人死亡和一人重傷。隨后，上海至圣立即組織救援并對死者進行善后工作。
　　
　　不服調(diào)查結(jié)論，上海至圣提起行政訴訟
　　
　　根據(jù)當?shù)卣案拭C省酒泉市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局出具的《事故調(diào)查報告》顯示，調(diào)查組認為這是一起發(fā)生在作業(yè)場所、作業(yè)期間，由作業(yè)人員違章操作引發(fā)的較大安全生產(chǎn)責(zé)任事故。起重機傾覆的主要原因是由于操作員違章作業(yè)，致使路基板傾斜度超標，導(dǎo)致吊臂傾斜，在起吊過程中產(chǎn)生側(cè)向屈曲變形。在累積損失的情況下，當回轉(zhuǎn)操作時，受回轉(zhuǎn)慣性載荷影響，瞬間側(cè)向載荷超出起重機主要受力構(gòu)件的強度極限，吊臂根部斷裂，最終傾覆。酒泉市安監(jiān)局依據(jù)事故調(diào)查報告于2011年12月30日向上海至圣做出罰款25萬，對法定代表人黃茵作出罰款1.7萬元的行政處罰決定，對操作員明登強作出責(zé)成上海市質(zhì)監(jiān)局撤銷其作業(yè)證的處罰。
　　
　　對于此決定，上海至圣于2012年2月27日向甘肅省安監(jiān)局提起行政復(fù)議，由于酒泉市安監(jiān)局未依法舉行聽證，在甘肅省安監(jiān)局的問責(zé)之下，酒泉市安監(jiān)局于2012年5月11日自行全部撤銷了上述行政處罰。但2012年6月5日酒泉市安監(jiān)局向上海至圣又寄出了相同的行政處罰告知書，同時寄出了聽證告知書。上海至圣于2012年6月12日提出聽證申請。酒泉市安監(jiān)局于2012年6月29日組織召開聽證會。盡管聽證會上上海至圣對調(diào)查程序和調(diào)查結(jié)果提出了有力的質(zhì)疑，并提供了相應(yīng)的證據(jù)，但酒泉市安監(jiān)局并未回復(fù)，而是于2012年7月23日再次作出了與第一次相同的《行政處罰決定書》。鑒于酒泉市安監(jiān)局在行政處罰過程中存在諸多程序和實體上的錯誤，上海至圣于2012年10月22日提起了行政訴訟。
　　
　　其代理律師傅蓮芳表示，《事故調(diào)查報告》中提到路基箱與地面傾斜度為13/1000，認為起重機路基板傾斜度超標，而事實上，該技術(shù)報告未有任何測量機構(gòu)和測量人員的蓋章或簽名。事故發(fā)生時，事故起重機站位點車載水平儀顯示起重機完全處于水平狀態(tài)。事后，上海至圣公司委托了專業(yè)測量機構(gòu)對路基板進行測量，并未發(fā)現(xiàn)超標現(xiàn)象。
　　
　　此外，傅蓮芳律師認為調(diào)查報告認定司機歪拉斜吊也是錯誤的。調(diào)查報告中認定事故起重機吊裝時斜拉的結(jié)論是基于起重機第一次試吊所出現(xiàn)的問題，而試吊是起重機作業(yè)的慣例。在第一次試吊時，當指揮及司機發(fā)現(xiàn)問題后并沒有強行作業(yè)，而是及時停止了作業(yè)，并進行了檢查和處理。而第二次起吊時，司機完全是在起重機儀表顯示正常且現(xiàn)場作業(yè)人員指揮正常的情況下進行起吊，并沒有發(fā)生斜拉情況，司機操作并沒有違章現(xiàn)象。
　　
　　質(zhì)檢報告顯示起重機存在質(zhì)量問題
　　
　　為了證明該事故完全是因為起重機存在質(zhì)量問題而導(dǎo)致的，上海至圣特意委托中冶集團建筑研究總院焊接研究所對事故起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫質(zhì)量情況進行了鑒定。根據(jù)該研究所出具的《QUY1000履帶起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫質(zhì)量情況》顯示，事故起重機斷裂處焊縫存在多處未焊透及夾渣缺陷。
　　
　　另一方面，該起重機在華銳酒泉基地的使用系事故起重機第二次使用，該使用工況僅系第一次，事故發(fā)生距離起重機實際交付才半年，該時間尚在《購買意向協(xié)議》約定的八個月試驗調(diào)試期內(nèi)，起重機操作人員持有上海市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒發(fā)的流動式起重機(履帶吊)操作證，從業(yè)十余年，且之前中聯(lián)重科已經(jīng)對其進行了數(shù)月的操作培訓(xùn)。而在事故發(fā)生時，中聯(lián)重科長沙分公司委派的技術(shù)服務(wù)人員也在現(xiàn)場提供技術(shù)指導(dǎo)。
　　
　　除了焊接報告，傅蓮芳律師還表示，上海至圣方面有證據(jù)證明，事故起重機在事故發(fā)生前，標示的的起重能力超過了國內(nèi)外的所有同類型起重機，而在事故發(fā)生后，中聯(lián)重科主動降低了其性能工況。這些都充分說明中聯(lián)生產(chǎn)的1000噸起重機性能與實際性能不符，有明顯虛高的可能。
　　
　　基于以上種種理由，上海至圣多次發(fā)函要求中聯(lián)重科退回起重機，并返還已支付的合同款及賠償損失，但是中聯(lián)重科均未理會。
　　
　　起訴狀原文如下：
　　
　　民事起訴狀
　　
　　原告：上海至圣工程機械有限公司
　　
　　被告:長沙中聯(lián)重工科技發(fā)展股份有限公司
　　
　　訴訟請求：
　　
　　1、判令原告向被告退回涉案起重機；
　　
　　2、判令被告返還原告的合同款1000萬及逾期支付的利息；
　　
　　3、判令被告向原告賠償損失人民幣共計9621074.66萬元(包括1)、為傷者程國強[微博]墊付的費用250548.56元；2)、現(xiàn)場事故處理費用115.75萬；3)、起重機拆除費用100萬元；4)、委托鑒定焊縫質(zhì)量情況的鑒定費用1萬元；5)、起重機保險費用203026.1元；6)、無法履行與甘肅龍寶簽訂的設(shè)備租賃合同所導(dǎo)致的經(jīng)營損失290萬；7)、無法履行與北京保都鋼結(jié)構(gòu)工程有限公司簽訂的吊裝施工合同所導(dǎo)致的經(jīng)營損失335萬元；8)、律師費50萬元；9)、因事故受到的行政處罰款25萬元)及逾期支付的利息；
　　
　　4、判令被告承擔(dān)本案訴訟費用。
　　
　　事實及理由：
　　
　　2009年3月10日，原告與被告下設(shè)的長沙中聯(lián)重工科技發(fā)展股份有限公司工程起重機分公司(以下簡稱被告的分公司)簽訂關(guān)于中聯(lián)牌QUY1000T履帶式起重機(以下簡稱起重機)的《購買意向協(xié)議》(以下簡稱意向協(xié)議)，該協(xié)議約定，原告以人民幣5400萬購買被告生產(chǎn)的1000T起重機，并于意向協(xié)議簽訂后支付定金人民幣50萬，該協(xié)議還約定自起重機投入施工現(xiàn)場之日起8個月為試驗調(diào)試器，被告的分公司在該期間內(nèi)為起重機提供專職保養(yǎng)和人員培訓(xùn)，并保證起重機的及時調(diào)試并達到正常使用工況，原告與被告分公司在合同中約定的這八個月是要求被告在該期間委派技術(shù)服務(wù)人員確保起重機操作的安全。2009年4月4日，原告與被告的分公司簽訂關(guān)于起重機的《工業(yè)品買賣合同》，該協(xié)議約定，起重機享受“三包”服務(wù)，服務(wù)期限為一年。“三包”服務(wù)按照《長沙中聯(lián)重工科技發(fā)展股份有限公司液壓履帶起重機產(chǎn)品“三包”服務(wù)條例》規(guī)定執(zhí)行。2010年5月10日，原告與被告的分公司簽訂關(guān)于起重機的《分期付款銷售協(xié)議》，該協(xié)議約定，起重機交付前原告向被告的分公司支付人民幣1000萬(包含定金50萬)，剩余款項在起重機交付后依約支付。上述協(xié)議簽訂并生效后，原告于意向協(xié)議簽訂后向被告的分公司支付定金50萬，2011年3月原告又向被告的分公司支付第一筆貨款950萬，上述款項共計1000萬支付后，被告于2011年3月27日在其廠內(nèi)向原告實際交付起重機。
　　
　　2011年9月26日，原告與甘肅龍寶風(fēng)電工程有限公司(以下簡稱甘肅龍寶)就起重機的租賃事宜簽訂《設(shè)備租賃合同》，該合同約定甘肅龍寶租賃原告的起重機用于甘肅酒泉1臺5MW風(fēng)力發(fā)電機組吊裝，合同價款為290萬，租賃期限為2011年10月2日至2011年10月17日。合同簽訂并生效后，原告于2011年9月將起重機從新疆烏魯木齊運至酒泉華銳風(fēng)電基地并開始組裝，被告的分公司也按約定指派于澤烽和歐陽遠新到施工現(xiàn)場對起重機進行組裝及調(diào)試。2011年10月2日起重機組裝完畢并準備就位。2011年10月10日22點40分左右，起重機在吊裝5兆瓦風(fēng)機機艙時，基節(jié)主臂斷裂，起重機傾倒并側(cè)滑，造成5人死亡和一人重傷。事故發(fā)生后，原告為處理事故后續(xù)事宜(包括拆卸、運輸及為傷者支付醫(yī)藥費等)支付了巨額費用。另，因起重機事故使得原告無法再繼續(xù)履行之前所簽訂起重機租賃合同所約定的吊裝業(yè)務(wù)，致使原告經(jīng)營損失巨大。
　　
　　事故起重機系被告自主研發(fā)制造的第一臺1千噸位的起重機，價值高達5400萬，其關(guān)鍵部件均依賴進口，但在相同工況下中聯(lián)QUY1000t起重機的起重量超過了同級別的三一重工[微博](10.01,0.03,0.30%)1000t、徐工集團1000t、撫挖1250t、德國產(chǎn)利勃海爾1350t、德國產(chǎn)德馬格1250t及1600t履帶式起重機，原告認為被告生產(chǎn)的起重機性能與實際性能不符，有明顯虛高的可能。
　　
　　由于起重機是基節(jié)主臂斷裂導(dǎo)致傾覆，原告在事故發(fā)生后委托中冶集團建筑研究總院焊接研究所對起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫質(zhì)量情況進行鑒定，該研究所出具的《QUY1000履帶起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫質(zhì)量情況》顯示起重機斷裂處焊縫存在多處未焊透及夾渣缺陷。
　　
　　起重機在華銳酒泉基地僅系第二次使用，使用工況僅系第一次，且距離其實際交付才半年，該時間尚在上述協(xié)議約定八個月的試驗調(diào)試期內(nèi)，也在一年的三包服務(wù)期限內(nèi)，起重機的作業(yè)人員明登強持有上海市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒發(fā)的流動式起重機(履帶吊)操作證，且之前被告已經(jīng)對其進行數(shù)月的操作培訓(xùn)，被告的分公司委派的技術(shù)服務(wù)人員也在現(xiàn)場提供技術(shù)指導(dǎo)的情況下仍然發(fā)生基節(jié)主臂斷裂致使起重機傾覆導(dǎo)致人員傷亡的事故。
　　
　　原告基于上述事實認為，起重機作為被告初次研發(fā)的精密特種設(shè)備，在設(shè)計、制造及工藝等方面都明顯存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，。原告因該缺陷直接造成巨額經(jīng)濟損失。
　　
　　鑒于起重機存在嚴重的質(zhì)量缺陷，原告多次發(fā)函要求被告退回起重機、返還原告已支付的合同款及賠償損失，被告卻置之不理。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《民事訴訟法》等相關(guān)法律規(guī)定，為保護原告合法權(quán)益，原告特訴至貴院，懇請貴院判如所請。
　　
　　此致
　　
　　湖南省長沙市中級人民法院
　　
　　行政起訴狀
　　
　　原告:上海至圣工程機械有限公司
　　
　　被告:甘肅省酒泉市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局
　　
　　原告不服被告作出的(酒)安監(jiān)管罰[2012]執(zhí)法-1號《行政處罰決定書》，現(xiàn)提起行政訴訟。
　　
　　訴訟請求：
　　
　　1.請求貴院判令撤銷甘肅省酒泉市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局(酒)安監(jiān)管罰[2012]執(zhí)法-1號《行政處罰決定書》；
　　
　　2.請求貴院判令被告向原告賠償因被告違法行為給原告造成的經(jīng)濟損失人民幣
　　
　　元(以25萬為基數(shù)，根據(jù)中國人民銀行同期貸款利率計算，從2012年5月11日開始暫計算至2012年10月31日)；
　　
　　3.請求貴院判令被告承擔(dān)本案全部訴訟費用。
　　
　　事實及理由：
　　
　　2011年10月10日原告向甘肅龍寶風(fēng)電工程有限公司出租中聯(lián)重科生產(chǎn)的1000噸履帶起重機，參與華銳風(fēng)電項目風(fēng)電機組的吊裝，在吊裝過程中，因起重機吊臂斷裂，起重機傾覆造成5死1傷的較大事故。第三人1明登強為該起重機的操作司機，第三人2黃茵至圣公司是原告的法定代表人。
　　
　　《事故調(diào)查報告》顯示調(diào)查組認為在本次起重機事故中原告司機明登強違章作業(yè)，原告安全生產(chǎn)管理不到位，安全制度不落實，對事故負有安全生產(chǎn)管理責(zé)任。因此，被告于2011年12月30日向原告發(fā)送(酒)安監(jiān)管罰[2011]工企-10號《行政處罰決定書》，做出對原告罰款25萬的行政處罰。原告于2012年2月27日向被告的上級機關(guān)甘肅省安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局提出行政復(fù)議并提交了相關(guān)證據(jù)，甘肅省安監(jiān)局受理后，確認被告未告知原告聽證權(quán)利程序錯誤，被告因此于2012年5月11日自行做出(酒)安監(jiān)管罰撤字[2012]1號撤銷行政處罰決定書。但2012年6月5日被告又向原告發(fā)送(酒)安監(jiān)管罰[2012]執(zhí)法-1號行政處罰告知書和聽證告知書。原告于2012年6月12日向被告提出聽證申請。被告于2012年6月29日組織召開聽證會，并于2012年7月23日向原告發(fā)送(酒)安監(jiān)管罰[2012]執(zhí)法-1號《行政處罰決定書》，被告再次以事故調(diào)查報告為基礎(chǔ)，以原告違反對從業(yè)人員安全培訓(xùn)規(guī)定、吊裝作業(yè)現(xiàn)場安全管理規(guī)定、設(shè)備出租的安全管理規(guī)定以及特種設(shè)備安全使用規(guī)定為由，認定原告負有安全生產(chǎn)管理責(zé)任，對原告再次做出罰款25萬元的行政處罰。
　　
　　原告認為被告是以事故調(diào)查報告為基礎(chǔ)對原告作出的處罰，但事故調(diào)查報告的事實認定錯誤，事故調(diào)查和處罰程序嚴重不合法，被告對原告的處罰沒有依據(jù)，應(yīng)予撤銷，具體理由如下：
　　
　　一、事故調(diào)查報告對司機明登強的違章操作認定沒有證據(jù)支持，是錯誤的。
　　
　　事故調(diào)查報告認定原告司機明登強違章操作的內(nèi)容主要有三項，但原告認為上述認定全部是是錯誤的，分述如下：
　　
　　(一)調(diào)查報告針對履帶起重機吊機站位點路基傾斜的結(jié)論是錯誤的
　　
　　事故報告中所述路基箱與地面傾斜度為13/1000，認為起重機路基板傾斜度超標。而事實情況是：
　　
　　1、事故起重機起吊時，在事故起重機站位點車載水平儀顯示起重機完全處于水平狀態(tài)，對于操作司機而言，主要依機器的儀表顯示進行操作，沒有證據(jù)證明當初起重機的儀表顯示起重機傾斜。
　　
　　2、事故發(fā)生時，業(yè)主方、施工方及生產(chǎn)廠家均有指揮人員、觀察員和技術(shù)服務(wù)人員在場，在發(fā)生事故的第二次起吊過程中，所有現(xiàn)場人員均未認為有異常情況，并向操作司機發(fā)出停止操作的命令。不能因為事故發(fā)生而將責(zé)任強加給按規(guī)定進行操作的起重機司機。事故發(fā)生后，地面未發(fā)生塌陷情況，足以證明地面可以承載起重機自重及荷載，起重機水平儀的顯示結(jié)果應(yīng)當作為起重機路基板是否傾斜的依據(jù)。
　　
　　3、事故調(diào)查報告的測量結(jié)果本身存在異議。一方面，事故前與事故后的地面情況已經(jīng)發(fā)生變化，事故后起重機吊臂斷裂，起重機傾覆已經(jīng)對地面造成破壞，拿事故后的地面測量結(jié)果來推測事故前的地面情況本身不合邏輯。另一方面，調(diào)查報告的測量方法也有問題，其只測量了路基箱的水平面，沒有測量事故起重機站位點履帶下平面(工作面)的水平，而至圣公司在事故后亦請專業(yè)機構(gòu)酒泉景盛測繪工程有限公司進行測量，測量結(jié)果是工作地面傾斜度并未超標(見附件一《1000噸履帶式起重機履帶著力點高差測量說明》)。同樣的專業(yè)測量，如果結(jié)論不一致，行政機關(guān)依據(jù)一份對原告和司機不利的報告對原告作出處罰顯然是不公平的。
　　
　　(二)調(diào)查報告認定事故起重機吊裝時斜拉的結(jié)論是錯誤的
　　
　　1、試吊是起重機作業(yè)的慣例，試吊本身是為了發(fā)現(xiàn)問題后解決問題，。第一次試吊時，當指揮及司機發(fā)現(xiàn)機艙、起重機及配重不在同一鉛垂面后，司機和指揮并沒有強行作業(yè)，而是及時停止了作業(yè)，并下車進行了檢查和處理，避免了歪拉斜吊的發(fā)生。
　　
　　2、第二次起吊時，明登強作為事故起重機操作人員完全按起重指揮的指令先將吊鉤垂直受力，然后由220噸汽車吊配合擺放超起配重，確保吊點、轉(zhuǎn)盤、超起配重3點在同一鉛垂面后才進行試吊。此時吊裝幅度約26米，吊車操作儀表臺顯示許用載荷360噸，實際吊裝載荷為320噸。在起重指揮下，平穩(wěn)的將機艙吊起離地10公分，靜止10分鐘左右對地面及事故起重機進行觀察有無變化，在地面及起重機無變化狀態(tài)下，將機艙起吊至1.5米左右開始向左緩慢移動。此時，起重機儀表顯示完全正常，司機在起重機儀表顯示正常且現(xiàn)場作業(yè)人員指揮正常的情況下進行起吊，沒有發(fā)生斜拉情況，司機操作沒有違章。
　　
　　3、調(diào)查人員根據(jù)第一次試吊時發(fā)生和解決的問題推測起重機在事故中存在歪拉斜吊是沒有證據(jù)的。
　　
　　(三)調(diào)查報告認定起重機夜間操作照明不足而強加給原告及司機的相關(guān)責(zé)任是錯誤的
　　
　　1、起重機操作手冊允許起重機夜間施工，只要有充足的照明即可。《安全準則》也只有在工作場地昏暗，無法識別起吊重物或指揮信號時才要求停止操作。
　　
　　2、沒有證據(jù)證明事故現(xiàn)場6個手持應(yīng)急燈和現(xiàn)場5部車輛的大燈，不能滿足當時吊裝的需要。而事實是起重機司機及現(xiàn)場作業(yè)人員完全可以識別起吊重物和指揮信號，司機也沒有因看不清指揮人員的指揮信號而進行誤操作。
　　
　　3、明登強作為起重機司機，原告作業(yè)起重機的租賃方，因為租賃合同是一個固定價格的合同。夜間施工對原告和明登強并沒有利益可言。調(diào)查報告明知華銳風(fēng)電和總承包方要求塔筒與風(fēng)電機組連接安裝必須在10小時內(nèi)完成的技術(shù)要求，調(diào)查人員應(yīng)當清楚此次的夜間吊裝不可避免。原告和明登強完全是應(yīng)業(yè)主方的要求進行施工，并無過錯。
　　
　　二、本次事故調(diào)查認定起重機沒有質(zhì)量問題是極其草率的，無法讓人信服。
　　
　　本次事故是由于起重機主臂基節(jié)斷裂，起重機傾覆造成的人員財產(chǎn)損害，所以起重機是否存在質(zhì)量缺陷及該缺陷與事故之間是否有因果關(guān)系是事故調(diào)查組不可回避而必須調(diào)查的事實，然而事故調(diào)查組對起重機質(zhì)量問題的調(diào)查僅僅局限在主臂主弦桿材料是否存在金屬材料缺陷的事實上，并且憑借這一調(diào)查就排除了起重機可能存在的質(zhì)量問題。但起重機作為重大設(shè)備，不光是材料和零件的單體合格問題，工藝、設(shè)計均是產(chǎn)品質(zhì)量的重要組成部分。調(diào)查人員在沒有對起重機的設(shè)計進行鑒定、對工藝進行鑒定的情況下，主觀排除起重機的質(zhì)量缺陷是極不負責(zé)的，既經(jīng)不起行業(yè)專家的質(zhì)疑，也經(jīng)不起時間的檢驗。何況原告已有證據(jù)證明起重機本身存在諸多問題：
　　
　　(一)事故起重機的特殊背景
　　
　　事故起重機是中聯(lián)重科生產(chǎn)的該型號的第一臺起重機，事故發(fā)生時起重機的使用工況系該起重機第一次使用。但調(diào)查報告忽視了事故起重機的以上特殊背景。
　　
　　(二)事故起重機相同工況下的起重能力讓人質(zhì)疑
　　
　　原告及原告所在單位根據(jù)公開的資料對中聯(lián)重科QUY1000t履帶起重機的性能和國內(nèi)外同級別的三一重工[微博]1000t、徐工集團1000t、德國產(chǎn)利勃海爾1350t、德國產(chǎn)德馬格1250t及1600t履帶式起重機相同工況下起重量的進行對比，發(fā)現(xiàn)，在相同工況下中聯(lián)QUY1000t起重機的起重量超過了上述的所有履帶起重機。眾所周知，國內(nèi)大型起重機的制造尚屬起步階段，中聯(lián)重科的核心部件亦全部依賴進口，在此種技術(shù)條件下，相同工況的起重量要超過德國產(chǎn)利勃海爾和德馬格公司的產(chǎn)品不得不讓人產(chǎn)生懷疑。見附件二(1000t級履帶吊78m主臂(85度)+48m副臂最大起重能力對比曲線及國內(nèi)1000噸級履帶吊5兆瓦風(fēng)電吊裝起重量比較)
　　
　　(三)已有的鑒定可以證明事故起重機的焊接工藝有缺陷
　　
　　原告所在企業(yè)已經(jīng)就事故車輛的焊接工藝委托權(quán)威機構(gòu)中冶集團建筑研究總院焊接研究所對涉案起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫質(zhì)量情況進行檢查，檢查的結(jié)論是吊臂斷裂處多處未焊透，現(xiàn)有證據(jù)足以證明事故起重機的質(zhì)量缺陷是造成本次起重機傷害事故的直接原因。詳見附件三中冶研究院《QUY1000履帶起重機基節(jié)主臂斷裂處焊縫質(zhì)量情況》。
　　
　　四、事故調(diào)查程序及被告的行政處罰程序有重大瑕疵
　　
　　(一)調(diào)查組成員與事故本身有實質(zhì)利害關(guān)系，違反《調(diào)查條例》，調(diào)查結(jié)論缺乏獨立和公正性
　　
　　《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》第二十三條規(guī)定，事故調(diào)查組成員應(yīng)當具有事故調(diào)查所需要的知識和專長，并與所調(diào)查的事故沒有直接利害關(guān)系。但本案中，事故調(diào)查技術(shù)組成員名單中排第一位的專家組成員是大連理工大學(xué)教授高順德，但高順德教授本身就是事故起重機的主要研發(fā)人員。顯然事故調(diào)查組的成員與事故調(diào)查存在明顯的利害關(guān)系，違反了事故調(diào)查獨立的原則，調(diào)查報告的結(jié)論顯然缺乏客觀性和公正性。
　　
　　(二)調(diào)查報告形式上存在諸多重大瑕疵，影響調(diào)查結(jié)論的客觀和公正
　　
　　1、調(diào)查組成成員名單中詹順舟副組長未在調(diào)查報告上簽字
　　
　　2、調(diào)查報告出具的時間是2011年10月21日，而事故調(diào)查管理組成員名單卻是2011年10月28日
　　
　　3、事故調(diào)查中涉案人員明登強、王友東等人的詢問筆錄以及大多調(diào)查在事故調(diào)查報告出具日2011年10月21日作出
　　
　　4、調(diào)查報告中工作地面傾斜度的測量未見具體測量報告、測量人員、測量方法和測量數(shù)據(jù)選取的依據(jù)，甚至測量結(jié)果出現(xiàn)嚴重錯誤(13‰寫成13%)
　　
　　5、眾多涉案人員詢問筆錄中部分詢問人員未出示執(zhí)法證件，甚或還出現(xiàn)詢問筆錄作出事后添加執(zhí)法人員的執(zhí)法證號的行為
　　
　　(三)被告未及時向原告提交完整的事故調(diào)查資料，影響了原告陳述和申辯的權(quán)利
　　
　　被告在第一次對原告進行處罰時，沒有向原告提供事故調(diào)查的詳細報告(包括調(diào)查報告附件)，致使原告無法在第一時間知道調(diào)查組的分析和認定內(nèi)容，也無法向事故調(diào)查專家及時進行質(zhì)疑，剝奪了原告的合法權(quán)利。
　　
　　被告在第二次對原告處罰時，原告要求進行聽證，但被告在聽證前不向我們提交聽證會上需要質(zhì)證的證據(jù)，聽證會上不向我們提供全部證據(jù)材料的原件，聽證會后仍然拒絕向我們提供證據(jù)材料。截止到目前為止，我們未獲取完整的事故調(diào)查報告。
　　
　　(四)被告雖然形式上舉行了聽證，但被告沒有完整回復(fù)原告的質(zhì)疑，且始終沒有糾正處罰過程中實體和程序上諸多錯誤
　　
　　根據(jù)《行政處罰法》第四十二條的規(guī)定，行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當組織聽證。本案中，被告在第一次處罰時，并未向原告發(fā)送《聽證告知書》，亦未告知原告有要求聽證的權(quán)利。原告提起行政復(fù)議后，被告雖然撤銷了前次處罰，形式上進行了聽證。聽證過程中，原告已向被告陳述了上述申辯意見，并且提交了相應(yīng)證據(jù)，但被告并沒有嚴肅對待聽證程序，既沒有認真回復(fù)原告的合理質(zhì)疑，也沒有及時糾正行政程序上的諸多錯誤，依然根據(jù)調(diào)查報告對原告進行處罰，可見被告對原告的處罰行為是極其主觀和草率的。
　　
　　五、需要特別說明的事項
　　
　　(一)至圣公司在企業(yè)管理和現(xiàn)場監(jiān)管中沒有過錯
　　
　　1、吊裝作業(yè)依賴專業(yè)人員的操作，起重機司機需要聽從地面指揮和觀察員的命令，也要服從工地施工承包一方的調(diào)度。原告并不參與作業(yè)，也沒有發(fā)生監(jiān)管不到位的失職情況。
　　
　　2、原告在公司管理中，安全制度健全并嚴格落實，派出的起重機駕駛員及地面觀察員均持證上崗，起重機操作中沒有違章操作，原告沒有過錯。
　　
　　(二)現(xiàn)有證據(jù)表明中聯(lián)重科的涉案起重機存在質(zhì)量問題，原告已對中聯(lián)提起產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)訴訟
　　
　　事故起重機是中聯(lián)重科生產(chǎn)的該型號的第一臺起重機，事故發(fā)生時起重機的使用工況系該起重機第一次使用。原告現(xiàn)有證據(jù)表明相同工況下中聯(lián)重科QUY1000t載明的起重量超過了國內(nèi)乃至世界領(lǐng)先品牌所有履帶起重機起重能力，這在技術(shù)上讓人無法信服，且原告委托的權(quán)威鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論為涉案起重機焊接工藝有缺陷。有鑒于此，原告認為，起重機自身的缺陷是本次事故的直接原因，原告購買了中聯(lián)的起重機用于出租，造成財物的巨大損失，本身就是受害者。原告據(jù)此已向中聯(lián)重科提起侵權(quán)訴訟，湖南省長沙市中級人民法院已經(jīng)正式受理原告的申請。
　　
　　根據(jù)《行政處罰法》第三條第二款的規(guī)定，沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。所以被告對原告作出的行政處罰應(yīng)予撤銷。《行政訴訟法》第五十四條人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：……(二)具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1、主要證據(jù)不足的；2、適用法律、法規(guī)錯誤的；3、違反法定程序的；……”綜上所述，原告認為被告對原告作出的行政處罰與事實不符，程序不當，原告對此行政處罰不服，請法院查明事實，依法撤銷此處罰決定，維護原告的合法權(quán)利。
　　
　　此致
　　
　　甘肅省酒泉市中級人民法院
　　
　　原告：上海至圣工程機械有限公司